正当防卫是否会被拘留

正当防卫不应该被拘留，但是正当防卫不是自己决定的，应当是司法机关认定依据法律和事实认定的。

一、正当防卫过当如何定罪

正当防卫致人死亡需承担刑事责任。正当防卫是指为了保护国家和公共利益，保护自己或者他人的人身、财产等合法权利免受正在进行的非法侵害，采取损害非法侵害人的方法，制止非法侵害。

在我国刑法中，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，是过度防卫，过度防卫应当承担刑事责任。过度防卫本身不是一种独立的犯罪，过度防卫应根据主观犯罪形式和客观危害结果确定。

但是，对正在进行杀人、杀人、抢劫、强奸、绑架等严重危及人身安全的暴力犯罪实施正当防卫，造成其死亡的，不负责任。

二、什么情形属于防卫过当

根据法律规定，不属于防卫过当的行为主要包括。

1、打架斗殴中，任何一方对他人实施的暴力侵害行为。

第2、对假想中的不法侵害实施的所谓正当防卫行为。

第3、对尚未开始不法侵害行为的行为人实施的所谓正当防卫行为。

第4、对自动停止，或者已经实施终了的不法侵害的行为人实施的所谓正当防卫行为。

5、不是针对正在进行的不法侵害者本人，而是无关的第三者的所谓正当防卫行为。

6、不法侵害者已被制伏，或者已经丧失继续侵害能力时的所谓正当防卫行为。

7、防卫挑拨式的所谓正当防卫行为；等等。

三、防卫过当的条件

（1）必须是为了保卫国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他合法权利，才能实施正当防卫。

（2）必须是针对不法侵害行为而进行的防卫。当国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利受到非法侵害时才能采取防卫行为。

尤其要指出的是，对合法行为不能进行防卫。如司法机关逮捕人犯、执行搜查任务时，拒捕、拒查者或第三者进行的反抗，不叫正当防卫。

（3）必须是针对实施不法侵害行为的人进行防卫。

（4）必须是对正在进行的不法行为进行的防卫。

（5）正当防卫不能明显超过必要限度。

【本文关联的相关法律依据】

《中华人民共和国刑法》第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。